不正行为认定的边界线:从崔正源二审判例逐步梳理

崔正源二审提出的问题

在演员崔正源(UN组合成员)与被指为相奸方的对方之间的离婚诉讼二审中,首尔高等法院判断"两人的关系难以视为单纯交往以上,不构成作为离婚事由的不正行为"。一审中被认定违反贞操义务的案件在二审被推翻。二审是事实审的最终阶段,最高法院作为法律审通常不会重新认定事实关系,因此本案件二审的结论通常较有可能直接确定。我在处理离婚和相奸诉讼时被问得最多的是"不正行为认定到何种程度"。本文以此次二审为起点,按案件类型梳理我国判例通常的认定边界。

最为明确的领域:性关系与浓厚的肢体接触

在离婚·相奸诉讼中明确认定不正行为的领域是有限的。

与配偶以外的对象在汽车旅馆·酒店发生性关系的情形
经证明具有明确性意义的肢体接触(亲吻、身体接触等)

证明到这种程度,通常会认定不正行为。问题在于中间地带,即怀疑强烈但缺乏决定性证据的案件。实际咨询中遇到的大部分案件处于该中间地带。

案例1:出入娱乐场所是否构成不正行为

判例倾向于不将单纯出入娱乐场所视为不正行为。

仅有1次出入且无附加情节:不认定不正行为
频繁出入娱乐场所的情节存在:有可能成立不正行为
仅在娱乐场所花费巨额:不认定不正行为(首尔中央地方法院2024가단532818等)

即便能够证明支付了巨额接待费,如果没有与员工恋爱情感交流或性接触等附加证据,通常较难认定。基于证据裁判主义,主张违法性的一方负有举证责任。举证负担在请求方,是与一般人直觉不同、最常被误解的部分。

案例2:证据保全 — 调查公司与窃听·定位追踪器

怀疑不正行为时,常见的证据保全方法如下。

委托调查公司(私家侦探):人力成本负担大,即便监视1、2个月也常无法获得决定性证据
车辆窃听装置·定位追踪器安装:被发现时,处罚通常超过单纯罚金,可能面临缓刑以上的处罚风险

证据保全是不正行为举证的核心,但该行为本身不应成为刑事处罚对象。安装定位追踪器或窃听器通常是非常危险的选择。

通过该方式获得的证据多难以在本案中使用,反而本人沦为刑事嫌疑人的情况通常不在少数。因此在怀疑阶段,在合法证据范围内收集资料的策略最终通常最为高效。

案例3:难以认定为不正行为的"模糊"情节

判例倾向于不将下列事情本身认定为不正行为。

互相使用"亲爱的"等亲昵称呼的情节
以兴趣团体活动为媒介两人单独登山的情节
"想你"、"漂亮"之类的文字表达
即使有一同进入汽车旅馆的照片,但被证明仅是一起喝酒的情形

显然可疑,但判例通常要求更严格的附加证据。特别是出入汽车旅馆在外观上是较强的情节,但若对方积极证明"只是一起喝酒",结论可能被推翻的案例通常存在。因此不要仅凭单个情节证据就开始诉讼,通常需要将多个情节按时间顺序整理好。

案例4:取得"承诺书"是否就足够

通过追问配偶取得"不再有此类事情"之类的道歉承诺书的情形有时存在。但判例倾向于单纯的道歉承诺书不足以认定不正行为,被解释为"对不当言行的道歉"较难视为对不正行为的自白。要在承诺书中留下有意义的证据,通常需要以下内容。

行为发生的日期
地点
具体行为内容
明确表示承认该事实并予以道歉

承诺书作成当时的情节(追问强度、有无胁迫)事后也可能被争议,所以除承诺书内容外,通常还会一并考虑作成过程的合法性。将追问过程用视频留存,或注意追问不至于构成刑事问题(胁迫·拘禁)的程度通常是必要的。

怀疑时最常见的失误

怀疑不正行为时容易立即向对方追问,但这通常会带来反效果。对方会更加隐秘地行动,使证据保全更加困难。当我见到处于怀疑阶段的委托人时,建议先通过律师咨询点检证据保全方向与合法界限,而不是发怒。情绪化的应对通常容易将案件结论转向对自己不利。

实务中使用的合法证据示例

本人直接持有的消息·邮件·通话记录
本人名下的卡·账户的交易明细
在公共场所·共同居住空间亲自拍摄的照片
本人作为当事人参加的对话的录音
信用卡明细显示的酒店·餐厅·交通流向

这些资料在合法性方面基本无问题,通常对描绘案件全貌起到较大作用。相反,擅自访问对方手机·邮件而取得的资料可能违反《通信秘密保护法》等,通常需要注意。

相奸损害赔偿诉讼中需要附加点检的事项

相奸方人事项(姓名·住址·联系方式)能否确认
相奸方是否知悉对方已婚
慰抚金请求金额的通常范围
请求要旨·请求原因构成中的举证分配

事先做这些点检,可以减少诉讼进行中突然变更请求要旨的负担。

常见问题

Q. 仅凭KakaoTalk对话截图能否认定不正行为? A. 倾向于结合消息内容·频率·时段·见面情节等综合认定。仅有亲昵称呼或感性表达本身通常不被认定。

Q. 如果有进入汽车旅馆的照片,是否决定性地认定不正行为? A. 进入汽车旅馆常被评价为认定不正行为的有力情节,但若对方证明其他情节(如"只是一起喝酒"),也存在不被认定的案例。

Q. 从不正行为之时起的时效是多久? A. 相奸损害赔偿请求通常自知悉损害及加害人之日起3年,自行为之日起10年消灭时效适用的倾向。为管理时效,初期与律师咨询较为安全。

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结语

不正行为认定与否,最终由证据的分量决定。在怀疑阶段情绪化行动会导致证据消失,以违法方式收集证据可能伴随刑事处罚。在这一界线之间确定收集什么证据以及如何收集,通常是律师咨询的起点。