不貞行為が認められる境界線、チェ·ジョンウォン控訴審判例で順を追って整理しました

チェ·ジョンウォン控訴審が投げかけた問い

グループUN出身の俳優チェ·ジョンウォン氏と、相姦相手として指目された相手との離婚訴訟控訴審で、ソウル高等裁判所は「二人の関係は単なる親交以上とは見難く、離婚事由となる不貞行為に該当しない」と判断しました。第一審では貞操義務違反が認められた事件が、第二審で覆ったのです。控訴審は事実審の最終段階であり、最高裁は法律審で事実関係の判断をやり直さない傾向があるため、本事件は控訴審の結論がそのまま確定する可能性が通常高いと評価されます。私は離婚·相姦訴訟を扱う中で「どこまでが不貞行為か」という質問を最も多く受けます。本稿ではこの控訴審を出発点に、我が国判例の通常の認定境界線を事案類型別に整理します。

最も明白な領域:性関係と濃厚なスキンシップ

離婚·相姦訴訟で不貞行為が明白に認められる領域は限定的です。

配偶者以外の相手とモーテル·ホテルで性関係を持った場合
性的意味が明白なスキンシップ(キス、身体接触など)が立証される場合

この程度まで立証されれば、通常不貞行為が認められる傾向です。問題は中間領域、つまり疑いは強いが決定的証拠が不足している事案です。実際の相談室で接する事件の大部分はこの中間領域にあります。

事例1:風俗店出入りは不貞行為か

判例は単なる風俗店出入りだけでは不貞行為と見ない傾向です。

1回の出入りに留まり追加情況がなければ不貞行為不認定
風俗店に頻繁に出入りする情況があれば不貞行為成立可能
風俗店で多額の金を使った事実だけでは不貞行為不認定(ソウル中央地方裁判所2024ガ単532818など)

多額の接待費を使った事実が立証されても、従業員との恋愛感情の交流や性的スキンシップなど追加証拠がなければ認定が難しいという立場が通常的です。証拠裁判主義の下では、違法性を主張する側が立証しなければならないからです。立証負担が請求人側にあるという点は、一般人の直感と異なる、最もよく誤解される部分です。

事例2:証拠確保 — 興信所と盗聴·位置追跡器

不貞行為の疑いがある時、よく検討される証拠確保方法は次の通りです。

興信所(調査会社)依頼:人件費負担が大きく、1、2か月張り込んでも決定的証拠が出ない場合が多い
車両盗聴装置·位置追跡器の取付:発覚した場合、単なる罰金刑を超えて通常執行猶予以上の処罰の危険がある領域

証拠確保は不貞行為立証の核心ですが、それ自体が刑事処罰の対象になってはいけません。位置追跡器や盗聴器の取付は通常非常に危険な選択です。

このように確保した証拠は本案で使用が難しい場合が多く、逆に本人が刑事被疑者になる事例も通常少なくありません。だから疑い段階では、合法的証拠の範囲内で資料を集める戦略が結局通常最も効率的です。

事例3:不貞行為と見難い「曖昧な」情況

判例は次のような事情だけでは不貞行為と見ない傾向があります。

互いに「あなた」など親しい愛称を使った情況
同好会活動を媒介に二人だけで登山に行った情況
「会いたい」「きれいだ」のような文字表現
モーテルに一緒に入った写真があっても、ただ酒だけ飲んだ点が立証された場合

明らかに疑わしいですが、判例は通常より厳格な追加証拠を要求する傾向です。特にモーテル出入りは外形上強い情況ですが、相手方側が「一緒に酒だけ飲んだ」点を積極的に立証すれば結論が変わる事例が通常存在します。したがって情況証拠一つに頼って訴訟を始めるよりも、複数の情況を時系列でまとめておく作業が通常必要です。

事例4:「念書」をもらえばそれだけで十分か

配偶者を追及して「二度とそのようなことがないようにする」式の謝罪念書をもらう場合があります。しかし判例は単純な謝罪念書だけでは不貞行為を認めない傾向です。「不適切な点を謝罪したもの」と解釈され、不貞行為の自白と見難いからです。念書で意味のある証拠を残すには次の事項が通常必要です。

行為があった日付
場所
具体的な行為内容
その事実を認めて謝罪するという明示

念書作成当時の情況(追及強度、強迫の有無)も事後に争われる可能性があるため、念書内容とは別に作成過程の適法性も通常考慮されます。追及過程を動画で残したり、追及が刑事上の問題(脅迫·監禁)に至らないよう注意することが通常必要です。

疑いがある時の最もよくある失敗

不貞行為が疑われればすぐ相手に追及から始めやすいですが、これは通常逆効果を呼ぶ傾向があります。相手がより密かに動くようになり、証拠確保が一層難しくなるからです。私は疑い段階の依頼人に会うと、怒りを発するよりまず弁護士相談を通じて証拠確保の方向と合法的限界を点検することをお勧めします。感情的対応は事件の結論を自分自身に不利に変えてしまう可能性が通常少なくありません。

実務で活用される合法的証拠の例

本人が直接保有するメッセージ·メール·通話記録
本人名義のカード·口座の取引明細
公共の場·共同住居空間で直接撮影した写真
本人が当事者として参加した会話の録音
クレジットカード明細から判明するホテル·食堂·交通の流れ

このような資料は合法性に大きな問題がなく、通常事件の絵を描くのに大きな役割を果たします。一方、相手方の携帯電話·メールに任意にアクセスして得た資料は通信秘密保護法等に抵触する可能性があるため、通常注意が必要です。

相姦損害賠償訴訟で追加点検する事項

相姦相手の人的事項(氏名·住所·連絡先)確認の可能性
相姦相手の既婚有無の認知の可否
慰謝料請求金額の通常範囲
請求趣旨·請求原因構成での立証配分

このような点検を予めしておくと、事件進行中の急な請求趣旨変更の負担を減らすことができます。

よくある質問

Q. カカオトーク会話のキャプチャだけで不貞行為が認められますか? A. メッセージの内容·頻度·時間帯·会う情況などが総合されて認められる傾向があります。親しい呼称や感性的表現自体だけでは通常認められません。

Q. モーテル出入りの写真があれば不貞行為が確定的に認められますか? A. モーテル出入りは不貞行為認定の有力な情況として評価される場合が多いですが、「酒だけ飲んだ」など他の事情が立証されれば認められない事例もあります。

Q. 不貞行為時点から時効はどれくらいですか? A. 相姦損害賠償請求は通常損害および加害者を知った日から3年、行為があった日から10年の消滅時効が適用される傾向です。時点管理のため初期に弁護士と相談されるのが安全です。

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まとめ

不貞行為の認定可否は結局証拠の重さで決まります。疑い段階で感情的に動けば証拠が消え、違法な方式で証拠を集めれば刑事処罰までついて来ることがあります。この間の境界を守りながらどの証拠をどう集めるかを決めることが通常弁護士相談の出発点です。